Миф “Цвет сам по себе не может быть товарным знаком”

Всем нам хорошо известны самые разнообразные товарные знаки, по которым мы отличаем производителя одного товара от другого, когда заходим в магазин. Именно благодаря товарному знаку черная сладкая газированная вода становится тем самым хорошо известным нам напитком Coca-Cola. Думаю читатель и сам может назвать в качестве примера еще массу товарных знаков, которые ему самому хорошо известны.

В острой конкурентной борьбе на международном рынке товаров и услуг перед производителями все острее встает вопрос о выделении своих товаров из общей массы. Они стремятся любыми способами индивидуализировать свою продукцию и как можно оригинальнее ее выделить. Традиционных обозначений, к которым относятся словесные и изобразительные обозначения, а также их комбинации, для этих целей уже не хватает. В поисках необычных, инновационных решений производители и разработчики товарных знаков используют так называемые нетрадиционные знаки — объемные, звуковые, обонятельные, динамические, голограммные и др.

В качестве примера нетрадиционного товарного знака можно привести товарный знак, который зарегистрировал Whiskas. Чтобы его услышать Вам нужно навести курсор на послушать и нажать на появившуюся ссылку, либо можете вручную ввести нижеуказанную ссылку в адресную строку браузера. Не забудьте включить звук! http://www.fips.ru/rutmimage/0/200000/260000/262000/262372.mp3

Компания “Май” тоже зарегистрировала вот такой музыкальный товарный знак, который также можно послушать по ссылке или ввести вручную ее в адресную строку. http://www.fips.ru/rutmimage/0/300000/310000/310000/310425.mp3 .

Дискуссионным вопросом является то, можно ли зарегистрировать в качестве нетрадиционного товарного знака цвет сам по себе? В данном случае я говорю именно о цвете per se, то есть в чистом виде, не об эмблеме или логотипе определенного цвета или формы, не о какой-то фигуре очерченной границами, а именно о цвете, как он есть. Давайте порассуждаем на эту тему.

Чтобы ответить на данный вопрос, нужно обратиться к Гражданскому кодексу РФ (Далее — ГК РФ), который и устанавливает регулирование в отношении товарных знаков.

В соответствии со ст. 1477 ГК РФ товарный знак — это обозначение, служащее для индивидуализации товаров. (Прим. автора — для индивидуализации работ или услуг используется термин “знак обслуживания”, однако в рамках данной статьи по отношению к товарам, работам и услугам для удобства будет использоваться термин “товарный знак”). Исходя из этого, товарный знак должен обладать различительной способностью, которая позволяет при его нанесении отличить товары или услуги одних производителей от других. В принципе данная норма вроде бы не ограничивает нас в том, чтобы зарегистрировать просто цвет сам по себе в качестве товарного знака, потому что что цвет может нам помочь отличить один продукт от другого.

В то же время ст. 1482 ГК РФ указывает, что в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. При этом товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании. На основании данной нормы некоторые юристы делают вывод, что данная статья и ограничивает нас в том, чтобы зарегистрировать цвет в качестве товарного знак, потому что в статье говорится об обозначениях или комбинациях, которые могут быть в цвете или цветовом сочетании. Соответственно, делают они вывод, цвет в таком качестве не походит под понятие товарного знака.

Однако представляется, что данную статью нужно читать шире, и понимать фразу “и другие обозначения или их комбинации” широко в том смысле, что товарным знаком может быть все, что угодно, только бы имело различительную способность и позволяло отличать за счет него одни товары и услуги от других.

Некоторые читатели могут возразить, что не можем же мы всем запретить использовать какой-то цвет из-за того, что мы его зарегистрировали в качестве товарного знака, так как цветов тогда на всех может и не хватить. Тем не менее особенностью товарного знака является то, что он регистрируется только по определенному классу или классам товаров или услуг. Для этого существует Международная классификация товаров и услуг, учрежденная Соглашением о классификациях (Ниццкое соглашение), предназначенной для регистрации товарных знаков. Например, звуковой товарный знак для продукции Whiskas, который я приводил выше в качестве примера, зарегистрирован только по 31 классу — сельскохозяйственные, садовые, лесные и зерновые продукты, семена; живые животные, птицы и рыбы; корма для животных; корма для птиц; корма для рыб; солод; костные элементы туловища каракатицы; кости для собак; подстилки для животных; препараты для использования в качестве добавок в такие корма. Соответственно, другие лица данный товарный знак могут свободно использовать в других классах товаров, например, по классу газированных напитков. Более того, регистрация какого-либо товарного знака не запрещает его использовать простым гражданам в иных целях, отличных от предпринимательских.

В результате, мы должны понять, действительно ли цвет в рамках определенного класса товаров или услуг может помочь нам идентифицировать продукт конкретного производителя. Для этого предлагаю пройти небольшой тест, где Вы попробуете угадать продукт по ассоциации цвет+класс товара или услуги:

• Класс — шоколадные изделия. Цвет — сиреневый.

• Класс — ювелирные изделия и бижутерия. Цвет — бирюзовый.

• Класс — банковские услуги. Цвет — зеленый.

• Класс — мобильная связь. Цвет — красный.

• Класс — товары и услуги в нефтегазовой отрасли. Цвет — синий.

Думаю, что большинство из вышеназванного было отгадано. Тем не менее ответы следующие в порядке той же очередности: Milka, Tiffani, Сбербанк, МТС, Газпром.

Таким образом, думаю, что мы можем прийти к выводу, что цвет сам по себе может быть зарегистрирован в качестве товарного знака в том случае, если он обладает должным уровнем различительной способности и позволяет на его основании с учетом класса товаров или услуг определить продукт конкретного производителя.

Более того, если еще недавно в отношении данного вопроса были определенные споры, то теперь этому тезису есть реальное подтверждение. В 2015 году по заявке Сбербанка Роспатентом был зарегистрирован зеленый цвет (Pantone 349) в качестве товарного знака в отношении услуг: банки сберегательные; услуги банковские. Также в том же году по заявке Компанией МТС был зарегистрирован в качестве товарного знака привычный красный цвет (Pantone 485). Правовая охрана охватывает услуги по эксплуатации подвижной радиотелефонной связи и телематических услуг связи.

Газпром немного выдается тем, что правовая охрана его товарного знака несколько шире, чем у МТС и Сбербанка. Товарный знак зарегистрирован в отношении товаров: химической промышленности; технических масел и смазок; а также услуг в нефтегазовой сфере по рекламе и продаже товаров, строительству и транспортировки товаров. Данный цвет соответствует цвету синий (Pantone 300CV).

Вид цветовых товарных знаков МТС, Сбербанка и Газпрома как раз указаны в тесте выше.

Читатель может обратить внимание, что при определении цвета используется Pantone — это стандартизованная система подбора цвета, которая позволяет определить точно тот или иной оттенок и не перепутать их.

Также из любопытных примеров можно привести случай регистрации в России красного цвета, используемого для подошвы туфель дизайнера Кристиана Лубутена. Однако в данном случае красный цвет ограничен тем, что используется только по отношению к подошве туфель.

Если обратиться к тому, как такой вопрос решается за рубежом, то первый опыт регистрации цветового товарного знака был зафиксирован в США в 1995 г. В деле “Qualitex против Jacobson products” рассматриваемым обозначением был зелено-золотистый цвет покрытия подушечек гладильных прессов, используемых в химчистке. Изготовитель использовал этот цвет в течение многих лет, и подушечки приобрели широкую известность в промышленности. Верховный суд США постановил, что цвет самостоятельно может охраняться в качестве товарного знака, если он приобрел различительную способность и не имеет функционального значения. Верховный суд США в своем заявлении в поддержку охраны нетрадиционных знаков указал следующее:

«Именно способность знака к различению производителей, а не его онтологический статус как цвета, формы, запаха, слова или обозначения позволяет ему служить этим основным целям».

Другими словами, если потребитель способен отличать товар конкретного производителя, ориентируясь на определенный цвет, форму, запах и прочее, то такое обозначение выполняет отличительную функцию товарного знака. Своими последующими решениями по аналогичным вопросам верховный суд США подтвердил, что при отсутствии доказательства приобретения цветовым обозначением различительной способности решение по делу компании «Qualitex» необходимо рассматривать как препятствующее регистрации цвета в качестве товарного знака.

Представляется, что при регистрации цвета в качестве товарного знака в России необходимо руководствоваться таким же критерием, что регистрация товарного знака возможна, если цвет действительно приобрел необходимую различительную способность, которая позволяет потребителям на основании него четко индивидуализировать товар, работу или услугу конкретного производителя.

Таким образом, миф, что цвет не может быть зарегистрирован в качестве товарного знака, можно считать опровергнутым.