Договор о неконкуренции (NCA) в режиме Дия Сити
Новые правила
В Digilaw освещали риски, связанные с заключением соглашения о неконкуренции (NCA) и (что немаловажно) правильности выбора кактуса при трудоустройстве несколько лет назад. Что же поменяется, в связи с законодательным закреплением такого вида договора?
Долго длились обсуждения Закона, устанавливающего новый правовой режим для ІТ компаний и специалистов, — Дія Citi, с его возможностями заключать гиг-контракты, NDA, NCA и др.
Некоторые IT-company (Netpeak, Ajax Systems, EPAM, EASE, Parimatch, Deus Robots, Datagroup и др.) поддержали Закон Дія Citi до вступления его в силу. Реализация его положений — дело времени.
Действительно, для компаний, и особенно IT специалистов, соглашения о неконкуренции на сегодняшний день представляют собой неизведанный рецепт англо-американской кухни, который не очень-то поддерживается даже в самих странах прародителях этого договора. Например, в предвыборной программе Д. Байдена есть пункт об ограничении использования NCA 👀. И это не удивительно, поскольку основная цель заключения NCA заключается в сдерживании профессиональной конкурентной мобильности специалистов.
При составлении и подписании NCA важно учитывать:
Специалист имеет право отказаться от подписания NCA и это не может послужить основанием для непринятия на работу. Кроме того, подписывается NCA, как правило, с ключевыми и талантливыми сотрудниками. Как бы хорошо Марья Ивановна не убирала помещение, ее вопросами non-compete беспокоить не стоит.
Второе, нужно определить существенные условия договора таким образом, чтобы положения NCA были справедливыми, действительными и эффективными. Малейший «недостаток» в договоре о неконкуренции может повлечь за собой признание его судом недействительным или наоборот, существенно ограничить права специалиста. Рассмотрим более детально.
Какие положения должен содержать NCA:
Договор о неконкуренции должен содержать следующие условия: срок действия договора; территория; определение конкурентных действий; компенсация.
- «Срок» несовершения конкурентных действий не может превышать 12 месяцев. При разрешении вопроса о сроке действия договора необходимо индивидуализировать ситуацию и исходить из профессиональных возможностей IT-специалиста зарабатывать себе на жизнь, не конкурируя c уже бывшим работодателем.
2. Определение конкурентных действий.
Например, что волнует клиентов: он знает и имеет навыки написания программ только на языке Kotlin: как ему дальше работать и получать доходы с учетом NCA, значит ли подписание NCA, что программирование для него закрыто и единственный способ заработка это теперь только разведение кактусов? Вероятно нет, ну про кактус уж точно. И вот почему:
Закон устанавливает неисчерпывающий перечень конкурентных действий, среди которых: 1) заключение трудовых договоров (контрактов), гиг-контрактов или других гражданско-правовых или хозяйственно-правовых договоров с другими лицами, осуществляющими деятельность, аналогичную деятельности такого резидента Дия Сити (конкурирующая деятельность); 2) осуществление конкурирующей деятельности как физического лица — предпринимателя; 3) владение прямо или косвенно долей в другом юридическом лице, осуществляющем конкурирующую деятельность; 4) занимание должности члена органа управления другого юридического лица, осуществляющего конкурирующую деятельность; 5) совершение других конкурентных действий, предусмотренных договором. При общей прозрачности указанной нормы, темным пятном остался вопрос КАК ОПРЕДЕЛИТЬ конкурирующую деятельность?
Законодательная и судебная практика стран ЕС показывает, что этот вопрос должен решаться исходя из интересов компании, которые могут быть нарушены. Работодатель должен в суде доказать, что роль, которую выполняет работник является значительной, и дальнейшая работа на конкурентов может нанести существенный ущерб компании.
Наверняка вы спросите: а как же интересы IT-специалиста? Ограничение в осуществление конкурентных действий должно быть пропорционально компенсации и территории действия такого ограничения. Тобиш, есть желание ограничить IT-специалиста в осуществлении конкурентных действиях? Учтите его квалификацию и опыт, предоставьте пропорциональную компенсацию и четко определите территорию, на которой он не может осуществлять конкурирующие действия.
3. Территория и компенсация.
В норме, которая устанавливает территорию и компенсацию, законодатель упустил важный аспект, — компенсация IT специалисту и территория действия NCA должны основываться на принципе пропорциональности, иначе возможна следующая фабула соглашения о неконкуренции: IT специалист обязуется не осуществлять конкурентную деятельность, которая составляет основную деятельность Резидента Дия Сити, в течении 12 месяцев на территории всей планеты с компенсацией в 1 грн. В общем, не так все и плохо, — можно зарабатывать себе на жизнь в космосе;)
Договор о неконкуренции представляет собой весы, на одной чаше которых — опыт, квалификация и права IT специалиста; на другой — законные интересы компании. Филигранно и справедливо взвесить указанные ценности, поможем мы в Digilaw. Мы почти всегда рады;)
