В США представлен Token Taxonomy Act: законодательство, регулирующее операции с криптовалютой и продажу токенов

Разбираем законопроект, который был недавно представлен в сенате США и может полностью изменить правила работы с виртуальными активами, выпуска и продажи цифровых токенов (ICO).

Впервые этот материал был опубликован на AIN.UA.

Практически все юристы, работающие в сфере виртуальных активов сходятся в одном мнении — в вопросах, касающихся ICO и продажи токенов Комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC) является наиболее жестким, агрессивным и влиятельным регуляторным органом в мире.

Этому есть объяснение — SEC сумела просто мастерски вписать такие современные явления как криптовалюты и токены в свое почти столетнее законодательство об обращении ценных бумаг. Показательный кейс Комиссии “The DAO” в 2017 году просто перевернул индустрию ICO, а SEC стала первым регулятором, который открыто и прямо заявил о том, что токены могут считаться ценными бумагами в рамках действующего закона.

С того момента было несколько громких заявлений и кейсов, в которых SEC все расширяла и дополняла перечень характеристик и обстоятельств, которые “превращают” токен в ценную бумагу, в некоторых моментах доводя это действие до абсурда. И постепенно мы пришли к тому, что провести ICO или продажу токенов в США можно только в рамках правил, установленных для продажи ценных бумаг. Сразу нужно оговориться, что бывают ситуации, в которых продаваемые токены не будут считаться ценными бумагами, но речь идет о настолько маленьком проценте случаев, что его можно просто игнорировать; да и даже в таких ситуациях некоторые проекты предпочитают не рисковать и проводить продажу по правилам размещения ценных бумаг.

К чему я это все пишу? Видимо, настолько агрессивная позиция SEC бросается в глаза даже законодательной власти Штатов, потому что 9 апреля в Сенат США был внесен законопроект “Token Taxonomy Act of 2019 (H.R. 2144)”, который выводит цифровые токены из-под определения ценных бумаг, со всеми вытекающими.

Примечательно, что законопроект проводили под лозунгом “Отрасль публичных блокчейнов нуждается в ясности как никогда”, что говорит об отнесении токенов к ценным бумагам именно из-за законодательной неопределенности, которую нужно срочно устранить. Как и любой юрист, сопровождающий первичные предложения токенов, я с интересом наблюдаю за происходящим и хочу подробнее разобрать предлагаемые изменения в этом материале.

Ключевые определения

Ключевых определений всего два: “цифровой токен” и “цифровая единица”.

Цифровая единица (unit) — это представление экономических или имущественных прав, или прав на доступ, которое хранится в машиносчитываемом формате. Данное определение частично сходится с определением виртуального актива, которое в своих рекомендациях приводит FATF.

Цифровой токен — это цифровая единица (unit), история транзакций с которой фиксируется в блокчейне или идентичной структуре цифровых данных, которая может свободно передаваться без посредника и которая не предоставляет финансовые интересы (права) в компании или партнерстве, включая право собственности или право на получение прибыли.

Последний термин для легкости восприятия приведен в упрощенном виде. Стоит обратить внимание на единственную характеристику цифрового токена, которая не является технической — токен не может представлять финансовых интересов (прав) в юридическом лице. Таким образом, если модель токена предполагает участие в прибыли или пассивный доход, он не будет считаться цифровым токеном в понимании законопроекта, а значит — может быть признан ценной бумагой или финансовым инструментом.

Основные изменения

Помимо введения раскрытых выше терминов, законопроект вносит изменения в определение ценной бумаги. В частности, определение ценной бумаги, которое содержится в Законе о Ценных Бумагах от 1933 года, дополняется следующей приставкой: “данный термин не включает цифровой токен”. Аналогичные изменения вносятся и в ряд других законов, регулирующих выпуск и обращение ценных бумаг в США и, по сути, полностью выводят цифровые токены из-под сферы регулирования законодательства о ценных бумагах.

Отдельно в законопроекте рассматриваются транзакции, связанные с предложением, продвижением и продажей цифровых токенов — устанавливается, что к таким транзакциям не будут применяться правила размещения ценных бумаг (как и запрет на размещение незарегистрированных ценных бумаг).

Другими словами, если проект проводит первичное предложение цифровых токенов, которые, как мы помним, не представляют финансовых интересов в юридическом лице — эти действия более не будут считаться предложением незарегистрированных ценных бумаг, что сейчас является основным регуляторным риском при проведении ICO на территории Штатов.

Вместе с тем, SEC продолжит мониторить рынок. Если Комиссия направит проекту, который проводит ICO, уведомление о том, что считает его токен ценной бумагой, проект будет обязан в течение 90 дней публично заявить о получении уведомления от Комиссии и предпринять все необходимые действия для прекращения продаж и возврата всех собранных средств покупателям. В случае невыполнения этих обязательств проекту могут выдвинуть обвинения в незаконной продаже незарегистрированных ценных бумаг.

Законопроект также предполагает ряд других изменений, в том числе в части налогообложения операций с виртуальными валютами и цифровыми активами, но поскольку это достаточно крупный блок вопросов, в данном материале рассматривать их мы не будем.

Мнение

Законопроект однозначно прогрессивный и соответствует подходу большинства других престижных юрисдикций, которые не считают продажу utility-токенов продажей ценных бумаг. Например, финансовый регулятор Европейского Союза ESMA в своем недавнем отчете от 9 января 2019 года указал, что регуляторы государств-членов ЕС не рассматривают utility-токены как финансовые инструменты или ценные бумаги. И это только один пример (если точнее — 28).

В конечном итоге, все согласны с тем, что токены, которые действительно имеют свойства ценных бумаг, таковыми и являются. Например, токены, дающие право на получение дивидендов, конвертацию в акции и так далее.

Но в США же совсем другой подход, и строится он зачастую на субъективном отношении покупателя к покупаемому токену: если у покупателя формируется “ожидание прибыли от усилий других” (так называемый ‘Howey test’) — ваша сделка превращается в продажу ценных бумаг. Как вы понимаете, в случае с токенами практически любая сделка подойдет под этот критерий: “рынок ведь волатилен, FOMO, все хотят заработать”, — скажут они. И приведенный выше пример — только один из прецедентов, которые могут быть применены к первичному предложению токенов.

Комьюнити также настроено очень положительно в отношении законопроекта, многие юристы считают его прогрессивным шагом к правовой определенности для бизнеса, предпринимателей и регуляторных органов в блокчейн-экономике.

Еще раз подчеркиваю, что на данный момент законопроект только рассматривается, но учитывая возникший ажиотаж и сильную поддержку — думаю, что в той или иной редакции законопроект все же будет принят.

П.С. Некоторые тонкости и исключения по тексту были опущены.
П.П.С. Я не ставлю себе целью критиковать существующую в США систему правовых норм, лишь хочу показать проблемы, с которыми из-за нее сталкивается крипто сообщество.

Если вам понравилась эта статья и вы хотите получать больше полезных материалов, подписывайтесь на наш Медиум канал LawGeek и страницу в Facebook.

Свяжитесь с нами, если у вас есть вопросы по токенизации, структурированию и проведению ICO, IEO, STO.