Перевод рекомендаций Финансовой инспекции Эстонии
Информация для организаций, взаимодействующих с виртуальными валютами и ICO
1. Я использую криптовалюту. Какие правила применяются к этой деятельности?
Добываемая криптовалюта как область деятельности не подпадает под надзор Эстонской финансовой инспекции (EFSA). Однако мы рекомендуем обратить внимание на вопросы налогообложения. Обращаем ваше внимание на меморандум общественной информации Эстонского налогового и таможенного управления об освобождении от налогов в отношении транзакций обмена криптовалютами, к которым можно получить доступ здесь. Если у вас есть какие-либо вопросы, обратитесь в Налоговый и таможенный департамент Эстонии.
2. Я хотел бы предоставить услуги обмена виртуальной валюты или услуги кошелька. На какие разрешения я должен подать заявку?
Покупка и продажа виртуальных валют может быть предметом правил предотвращения отмывания денег. Поэтому следует обратить внимание на § 70 (1) 4) и 5) и § 71 Закона о предотвращении отмывания денег и финансирования терроризма (MLTFPA), в котором предусматривается, что для предоставления услуг по обмену виртуальной валюты на фиатную валюту и услуги виртуального валютного кошелька, соответствующее разрешение должно быть предоставлено от Группы финансовой разведки.
Заявка на разрешение может быть представлена в Реестре экономической деятельности, доступной через портал www.eesti.ee или на странице Налогового и таможенного управления на странице https://mtr.mkm.ee. Государственная пошлина за разрешение составляет 345 евро. В соответствии с § 71 MLTFPA Группа финансовой разведки рассматривает заявку на авторизацию не позднее, чем в течение 30 рабочих дней с даты подачи заявки. До предоставления разрешения нельзя предоставлять никакие услуги. В соответствии с MLTFPA обязательство о предоставлении разрешения не распространяется на следующее: лицо, которое имеет разрешение EFSA; лицо, которое обязано подать заявку на получение разрешения от EFSA в соответствии с каким-либо другим законом; лицо, которое имеет разрешение органа финансового надзора страны Европейского экономического пространства, которая разрешает работать через филиал в Эстонии или трансграничном направлении, и EFSA было уведомлено о такой деятельности; или лицо, которое предлагает услуги, указанные в § 70 (1) MLTFPA.
3. Я хотел бы организовать (публичное) предложение токенов (ICO). Какие правила применяются к этой деятельности?
Первый шаг — проанализировать права, предоставленные токенами, для определения того, являются ли они ценными бумагами или нет, как это предусмотрено в § 2 Закона о рынке ценных бумаг. В зависимости от результата анализа предложение жетонов должно быть зарегистрировано в EFSA или нет.
Токены классифицируются как ценные бумаги, если, например, они (являются имущественным правом, обязательством или договором) могут быть переданы на основании хотя бы одностороннего выражения воли или если они предоставляют права голоса или принятия решения у эмитента или предоставляют (например, право на часть прибыли эмитента, регулярные денежные выплаты или любые другие участия в будущей прибыли) независимо от того, будут ли возвращенные средства до даты погашения или нет даты погашения (например, бессрочные выплаты).
3.1 Пожертвования
Сбор средств для разработки бизнес-проекта считается пожертвованием только при условии, что он не приведет к (i) участию в эмитенте или (ii) любому обязательству по возврату средств, процентов, дивидендов или любого другого погашения или выплат. Кроме того, в связи с пожертвованием не возникает права использования услуги или продукта.
В описываемых документах по сбору пожертвований следует особо выделить, что это пожертвование, и доноры действуют добросовестно и сознательно отказываются от своего вклада. Чтобы узнать больше о налогообложении пожертвований, посетите веб-сайт Налогового и Таможенного управления Эстонии.
3.2 Закон о рынке ценных бумаг (SMA) и обязательство подготовить проспект
При условии, что токены, предлагаемые в рамках ICO, квалифицируются как ценные бумаги, применяются положения SMA, регулирующие предложения ценных бумаг и предоставление инвестиционных услуг. Важно оценить, является ли это публичное предложение ценных бумаг в соответствии с § 12 (2) SMA. Предложение ценных бумаг не считается публичным, если:
1. предложение ценных бумаг адресовано исключительно квалифицированным инвесторам, или
2. предложение ценных бумаг адресовано менее чем 150 лицам из одного государства, за исключением квалифицированных инвесторов, или
3. предложение ценных бумаг направляется инвесторам, которые приобретают ценные бумаги на общую сумму не менее 100 000 евро на каждого инвестора, за каждое отдельное предложение или
4. предложение ценных бумаг имеет номинальную стоимость или балансовую стоимость не менее 100 000 евро за одну ценную бумагу или
5. предложение ценных бумаг составляет в общей сложности менее 2 500 000 евро на всех участников в общей сумме, рассчитанных в течение одного года с момента предложением ценных бумаг.
Если ни одно из вышеуказанных условий не существует, предложение считается публичным предложением, и в этом случае проспект для предложения должны быть подготовлены и зарегистрированы в EFSA.
В соответствии с § 17 (4) и (4 подпункт 1) SMA, в случае предложения с общей суммой менее 5 000 000 евро проспект должен быть подготовлен в соответствии с Положением о проспекте № 809/2004 / ЕС Европейского союза (Постановление о проспектах) или в соответствии постановлением, установленным министром, отвечающим за этот вопрос. В случае публичных предложений с общим объемом более 5 000 000 евро проспект должен быть подготовлен в соответствии с вышеупомянутым Положением о проспектах ценных бумаг.
Все проспекты должны быть подготовлены в соответствии с Положением о проспектах. Уровень детализации проспекта зависит от квалификации ценных бумаг, которые будут предложены. Регламент Проспекта предусматривает несколько иные требования, например, к публичным предложениям ценных бумаг и облигаций. В законодательстве Эстонии в настоящее время не предусмотрены исключения (или другие специальные положения, регулирующие ICO) из существующего законодательства о ценных бумагах.
Тем не менее в Положении о проспекте предоставлены некоторые исключения для начинающих компаний при подготовке проспекта эмиссии. Таковы компании, которые существуют менее трех лет. Адаптация к указанной минимальной информации указана в статье 23 Регламента проспекта. Более подробные описания можно найти в документе «Обновление ESMA рекомендаций CESR». Последовательное внедрение Регламента Комиссии (ЕС) № 809/2004, реализующего Директиву по проспектам »(20 марта 2013 г.) и« Проспекты Q & A ESMA »(октябрь 2017 г.).
Решение о регистрации проспекта эмиссии у эмитента, у которого нет ценных бумаг, допущенных к торгам на регулируемом рынке или которые ранее не предлагали публичные ценные бумаги, должны быть сделаны не позднее 20 рабочих дней с момента представления проспекта эмиссии, соответствующего законодательству. Общая продолжительность процедур регистрации проспекта зависит от различных факторов. На практике процедура может занять около 3–6 месяцев в зависимости от первоначального качества проспекта эмиссии, необходимости внесения в нее изменений и того, насколько быстро внесены необходимые поправки. См. Также раздел 4
3.3 Закон о кредитных учреждениях (CIA)
Компания, которая предлагает токены, также может быть подчинена CIA и требованию получить разрешение кредитной организации в соответствии с Законом. Это применимо, если компания постоянно предоставляет кредиты от своего имени и счета и если финансирование этой деятельности будет получено от ICOs путем привлечения погашаемых средств от населения. Такая деятельность может квалифицироваться как деятельность кредитного учреждения или банка, для которого необходимо подать разрешение в EFSA. EFSA ранее опубликовала в своем меморандуме «Сфера деятельности кредитных организаций», что при определенных условиях привлечение погашаемых средств от населения может быть квалифицировано как предложение ценных бумаг.
3.4. Закон об инвестиционных фондах (IFA)
В зависимости от конкретной структуры и цели ICO, может быть применима IFA, например, если капитал инвесторов будет увеличен в ICO с целью дальнейшего инвестирования в соответствии с определенной инвестиционной политикой в интересах инвесторов и в общих интересах. В соответствии с § 2 (3) IFA этот фонд должен иметь управляющего фондом. В частности, в § 3 (1) IFA указывается, что управляющий фондом является компанией, основной и постоянной деятельностью которой является управление одним или несколькими фондами. Управляющая компания может управлять фондом или несколькими фондами, созданными или созданными в соответствии с IFA, включая фонд, учрежденный или созданный в соответствии с законодательством иностранного государства.
Согласно § 3 (2) IFA, лицо должно подать заявку для получения разрешения выступать в качестве управляющего фондом или регистрировать свою деятельность в EFSA в соответствии с положениями части 5 IFA. Это требуется независимо от платформы, используемой для привлечения средств. IFA определяет различные типы менеджеров фондов и различия в зависимости от того, предлагаются ли единицы инвестиционного фонда публично или нет.
Полезным материалом для квалификации инвестиционного фонда является руководство ESMA «Руководство по внедрению и интерпретации директивы об альтернативных инвестициях управляющие фондами », который доступен здесь.
3.5 Закон о регистрации ценных бумаг (SRMA)
В соответствии с § 2 (1) SRMA в реестр должны быть внесены следующие ценные бумаги:
1. долговые обязательства, выданные юридическим лицом в частном порядке, зарегистрированые в Эстонии в проспекте публичного предложения, который должен быть зарегистрирован в EFSA в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг
2. паями инвестиционных фондов, зарегистрированных в Эстонии, которые допущены к торгам на регулируемом рынке ценных бумаг или на многосторонней торговой площадке;
3. права на подписку на акции и ценные бумаги, подлежащие внесению в реестр, которые публично публикуются или публично предлагаются.
3.6 Закон о рекламе (AA)
При рекламе ICO важно внимательно рассмотреть использование терминов в рекламе ICO, общие требования к рекламе, предусмотренные в главе 2 закона АА. Реклама должна обеспечивать четкую и достоверную презентацию продукта или услуги для целевой аудитории. В частности, реклама не должна вводить в заблуждение относительно характеристик предлагаемого продукта или услуги. Например, реклама чего-либо как инвестиционного сервиса может быть незаконной без требуемого разрешения (как указано в положениях § 3 (4) 11) и 16); § 4 (1) и § 29 (1) и (3) АА). Токены утилити, не должены рекламироваться как инвестиционный объект.
3.7 Закон об обязательствах (LOA)
ICO, в котором токены, предлагаемые покупателям для доступа к продукту или услуге, являются, по сути, предоплатой за продукт или услугу. Следовательно, принимая во внимание, что контракты, заключенные в ICO, используют средства связи (компьютерная сеть) — такие ICO подчиняются положениям LOA относительно дистанционных контрактов, заключенных посредством средств связи и компьютерной сети. В соответствии с § 54 и § 62 подпункт 1 (2) и 62 подпункт 2 (1) LOA, лицо, организующее ICO, должно информировать инвесторов об основных характеристиках объекта контракта, общей цене предмета договора, включая налоги, продолжительность контракта или условия прекращения контракта и другие права и обязанности, вытекающие из договора и его технических этапов. Эта информация должна быть подчеркнута и четко сформулирована. В случае прекращения действия договора, § 56, подпункт 1 (1) LOA обязывает эмитента-токена вернуть потребителю (инвестору) все полученные по контракту средства.
3.8 Закон о борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма (MLTFPA)
В случае если токены предназначены исключительно для использования в качестве средства оплаты товаров или услуг или в качестве средства перевода денег или стоимости, они считаются платежными токенами. Такие жетоны не вызывают никаких претензий к их эмитенту. Определение токенов- платежных средств, соответствует значению виртуальной валюты в пункте § 3 пункта 9 MLTFPA, представляющем собой сумму, представленную в цифровой форме, которая может быть переведена в цифровой форме, может быть сохранена или использована и какие физические или юридические лица принимают в качестве платежного инструмента, но это может быть не законно в какой-либо стране по результатам Решение 4 (25) Директивы (ЕС) 2015/2366 Европейского парламента и Совета о платежных услугах на внутреннем рынке, вносящие изменения в Директивы 2002/65 / EC, 2009/110 / EC и 2013/36 / ЕС и Регламент (ЕС) № 1093/2010 и отмену Директивы 2007/64 / EC (OJ L 337, 23.12.2015, стр. 35–127) или транзакцию платежа для целей пунктов (k) и (l) статьи 3 той же Директивы.
Эмитенты платежных токенов, в которых платежи принимаются также в деньгах, должны следовать, по крайней мере, предусмотренным мерам должной осмотрительности в MLTFPA.
4. Я торгую / вкладываю в токены. Нужна ли мне авторизация для этого вида деятельности?
Лицензия на деятельность инвестиционной фирмы необходима, когда токены квалифицируются как ценные бумаги, и фирма предлагает одну или несколько из следующих услуг в качестве постоянной деятельности:
1. прием и передача заказов, связанных с токенами,
2. исполнение ордеров, связанных с токенами от имени или за счет клиента,
3. распределение токенов на свое усмотрение,
4. управление портфелем ценных бумаг (состоящего из токенов),
5. предоставление инвестиционных рекомендаций в отношении токенов,
6. гарантия токена или гарантия предложения , выдача или продажа токенов,
7. организация предложения или выпуска токенов (организация ICOs),
8. работа многостороннего торгового объекта, объединяющего не одновременные или одновременные интересы разных лиц для приобретения и передачи ценных бумаг по недискреционным условия, в результате которых заключен договор,
9. работа организованного торгового объекта.
Нет никаких обязательств в отношении лицензии на инвестиционную фирму при условии, что обстоятельства, перечисленные в § 47 SMA отсутствуют.
Работа многостороннего торгового объекта или организованного торгового объекта не следует понимать как простое отображение интересов приобретения и передачи токенов, если соответствующий веб-сайт не позволяет совершать такие транзакции. Однако, если лицо, отображающее транзакции, является другой стороной сделки, применяется пункт 42 (1) 3) SMA, то есть это квалифицируется как торговые сделки на собственном счете лица. Также важно отметить, что в дополнение к соответствующим лицензиям, такие фирмы также должны соблюдать положения, предусмотренные в части 3 SMA.
5. Я планирую ICO и хотел бы связаться с EFSA по этому поводу. Какую предварительную информацию я должен предоставить и что я должен учитывать в своем анализе?
Чтобы получить обратную связь или обсудить конкретный ICO и применимые к нему законы, важно проанализировать и предоставить EFSA заранее, по крайней мере, следующее:
1. название проекта, для которого должны быть
2. Название и контактная информация проектной компании / организатора ICO;
3. Сроки проекта: график сбора средств, этапы реализации проекта;
4. описание разработанного / предлагаемого продукта / услуги (основные характеристики);
5. Какие инвесторы планируются для ICO?
6. какие-либо ограничения для инвесторов?
7. Какие технологические решения будут использоваться в проекте / ICO?
8. В какой (виртуальной) валюте и как можно инвестировать в проект?
9. Каков объем ICO?
10. Как и где будут использоваться средства?
11. Будет ли выделен новый токен в ICO? Как?
12. Каким образом токен передается инвестору?
13. Каковы характеристики и функции токена?
14. Какие права предоставляет лозунг инвестору?
15. Как будет обеспечиваться соблюдение положений MLTFPA с точки зрения ICO?
16. Как и где можно продать или купить токен позже?
17. Может ли токен использоваться для покупки товаров / услуг или для осуществления платежей третьим лицам?
18. Платит ли маркер-эмитент выкупать токены?
6. Каковы последствия несоблюдения закона?
Если вышеупомянутая правовая основа не преследуется или если ложная информация представлена во время ICO, ее можно классифицировать как мошенничество. В частности, инвестиционное мошенничество в соответствии с § 211 Уголовного кодекса (ПК) или как осуществление экономической деятельности без соответствующей лицензии, указанной в § 372 ПК. Кроме того, могут применяться несколько проступков финансового сектора.
7. Рекомендация.
Поскольку существует множество обстоятельств, связанных с организацией ICO, которые необходимо принимать во внимание, мы рекомендуем обратиться к соответствующему юристу.
8. Отказ от ответственности.
Обратите внимание, что вышеупомянутые инструменты все еще развиваются, и их правовая основа и практика толкования (включая соответствующие правовые рамки на уровне ЕС) могут измениться. Поэтому EFSA оставляет за собой право изменять или корректировать текущую интерпретацию.
Правовые рамки размещения первичных монет в Эстонии
В последнее время все большее внимание уделяется разработчикам, предприятиям и частным лицам, использующим предложения по криптовалютам, например, предложения о первоначальной покупке монет (ICO) для привлечения капитала. Структуры ICOs различаются, и их можно использовать для привлечения капитала для различных проектов.
Предложения Cryptocurrency могут предоставить новые возможности для бизнеса для привлечения капитала и для инвесторов для доступа к более широкому кругу инвестиций. Однако возникли многочисленные вопросы о правовой структуре предложений.
Эстонский орган финансового надзора (EFSA) считает, что токены с точки зрения упомянутых выше предложений в зависимости от их структуры могут рассматриваться как ценные бумаги в соответствии с определением, изложенным в действующем Законе о рынке ценных бумаг (SMA), а также в Закон об обязательствах (LOA). При оценке того, применяются ли законы о ценных бумагах, EFSA заявляет, что вещество следует рассматривать по форме.
Каждый ICO уникален и должен оцениваться по своим характеристикам. EFSA объясняет, что маркеры, которые дают инвесторам определенные права в эмитенте или стоимость которых привязана к будущей прибыли или успеху бизнеса, скорее всего, будут считаться ценными бумагами по смыслу § 2 SMA. Таким образом, предложение таких жетонов может представлять собой вопрос о ценных бумагах и, в зависимости от его точного характера, регулируется правилами публичного предложения, как это предусмотрено в § 12 SMA. В этом случае необходимо зарегистрировать соответствующий проспект в EFSA.
Что касается ICO, охватывающих предложение инструментов, квалифицированных как ценные бумаги, важно отметить, что субъекты, способствующие таким ICO или вторичная торговля такими токенами, могут рассматриваться как предоставление инвестиционных услуг, как это предусмотрено в § 43 SMA. В частности, путем организации такого предложения или выдачи жетонов или объединения интересов для приобретения и передачи жетонов в единых условиях. Вышеупомянутые услуги могут предоставляться как постоянная деятельность только уполномоченными лицами.
EFSA отмечает, что ICO также может регулироваться Законом о кредитных учреждениях (ЦРУ). Это может быть в том случае, когда основным видом деятельности является предоставление займов на свое имя и счет, и такая деятельность финансируется за счет возвратных средств, полученных от общественности в форме ICO.
Что касается торговых криптоконверсий, важно отметить, что в соответствии с решением Верховного суда Эстонии RKHKo 3–3–1–75–15 (доступно на эстонском языке) торговля Биткойны как предпринимательская деятельность соответствует предоставлению услуг альтернативных способов оплата. Это означает, что лица, торгующие виртуальными валютами в ходе своей предпринимательской деятельности, могут считаться предлагающими услуги виртуальной валюты, как это предусмотрено в Законе о предотвращении отмывания денег и финансировании терроризма (MLTFPA) § 2 (1), пункты 10 и 11. Окончательно, соответствующие лица должны подать заявку на получение разрешения в соответствии с пунктами 4 или 5 статьи 70 (1) MLTFPA.
В заключение EFSA заявляет, что, хотя новая технология задействована и продаваемая называется токеном вместо доли или капитала, токен может по-прежнему квалифицироваться как безопасность, как указано в эстонском законодательстве. Предприятия должны завершить анализ того, связана ли безопасность. Профессиональные консультации могут быть полезны при принятии этого решения.
* ICO также включают концепцию первоначальных предложений токенов, поскольку монеты и токены следует понимать как синонимы.
