Валютная революция
7 февраля 2019 года состоится первое масштабное обновление украинского валютного регулирования. Старым правилам уже больше 25 лет. Наверное, пора…В те суровые времена, когда их принимали, в Украине еще не было собственной валюты, а граждане рассчитывались купонами. За годы напряженной борьбы государства с бизнесом украинская экономика ушла немного вперед. Лет 10 прошло, как крипта появилась. Капиталов навыводились уже по самое не хочу. Так что новые валютные правила как раз кстати.
Вот я и решила разобраться в основных валютных изменениях для бизнеса.
Цей текст можна читнути українською
Но законы у нас постоянно меняются, почему в этот раз это действительно важно?
Первые валютные правила появились в апреле 1991 года еще в законе УССР О внешнеэкономической деятельности. Да, представьте себе, в УССР была внешнеэкономическая деятельность. Не при налоговой будет сказано, но тогда еще даже НДС не было.
Деятельность внешнеэкономическая была, но своеобразная. Такая экспортная продразверстка. Экспортеры должны были часть заработанной валюты сдавать в государственный и местные валютные фонды.
В феврале 1993 года премьер Леонид Кучма подписал Декрет о валютном регулировании и ввел административные барьеры на экономических рубежах страны: запрет расчетов в иностранной валюте на территории Украины, лицензии НБУ на инвестиции за границу, запрет открывать счета за рубежом без разрешения НБУ. Тогда же появились и наши любимые обязательная продажа валютной выручки и ограничение сроков расчетов по ВЭД-контрактам.
В сентябре 1994 года Верховная Рада приняла знаменитый Закон “про 90 дней”, который оказался очень живучим и действовал почти 25 лет.
Никто не знает, насколько сильно закон удерживал капиталы в стране, но первое существенное послабление произошло только 14 лет спустя — в начале кризисного 2008, когда сроки расчетов по контрактам впервые продлили до 180 дней.
В 2011 году полномочия устанавливать сроки расчетов перешли к НБУ. Каждые полгода регулятор колдовал над валютным регулированием и менял сроки расчетов в пределах 90–180 дней, а норматив обязательной продажи валюты в рамках 50–75%.
Капиталам почему-то не сиделось дома, и с кризисного 2014 года регулятору пришлось придерживать дверь плечом. Ввели ограничения на выплату дивидендов нерезидентам и возврат иностранных инвестиций, даже на гарантии для инвесторов не оглянулись.
Так и проездили на механике 25 лет, пока, под влиянием мировых тенденций, к административным барьерам постепенно не добавились налоговые. С присоединением Украины к Плану BEPS началось движение в сторону замены административных препятствий налоговыми стимулами. Этого требовала и Директива ЕС 88/361.
Возникли предпосылки для полной перезагрузки. В результате был принят Закон о валюте.
Летом уже писали о новом законе о валюте, что опять?
Закон — это каркас новой системы, основа для перехода к свободному движению капитала.
Постепенно НБУ обещает снять все ограничения. Но это произойдет тогда, когда с экономикой все будет хорошо, то есть устаканятся макроэкономические показатели (инфляция, ВВП, финансовая стабильность). К тому же в полную силу должны заработать налоговые рычаги, то есть будут воплощены меры BEPS.
Для этого Верховной Раде нужно принять законопроект об имплементации в Украине всяких неприятных штук, в том числе правил CFC (controlled foreign corporation). Тогда украинцам, которые используют зарубежные компании для вывода денег из Украины, придется отчитываться и платить налоги с их прибыли Украине, а информация о зарубежных активах автоматически будет поступать в нашу налоговую.
В начале января НБУ принял ряд постановлений, из которых теперь будет состоять валютное регулирование в Украине. Два из этих документов уже вступили в силу, а другие заработают 7 февраля одновременно с Законом о валюте.
Одно из постановлений временно на 6 месяцев введет защитные меры на период финансовой нестабильности — ограничения похожие на те, которые действовали раньше. Хорошая новость — значит финансовая стабильность наступит. Но это не точно. Поэтому плохая новость — если не наступит, то меры продлят.
Значит это прежние ограничения с новым названием?
Некоторые меры действительно во многом похожи на прежние. Например, обязательная продажа валюты и ограничение сроков расчетов по контрактам.
Но в целом ограничений стало значительно меньше. Также из сферы действия защитных мер убрали мелкие операции — менее 150 тысяч гривен. Изменились и подходы к регулированию.
А что насчет криптовалюты?
Криптовалюта не фигурирует в постановлениях, ведь ее как бы не существует в правовом поле в Украине.
Также защитные меры не коснутся электронных денег, об этом прямо сказано в постановлении.
Бог отвел, как говорится.
Что это дает экспортерам и импортерам?
Закон о валюте и новые постановления принесли нам много хорошего:
Хорошее
Увеличили срок расчетов по внешнеэкономическим контрактам со 180 до 365 дней.
Для тех операций, где экспорт состоялся или предоплата за импорт была перечислена до 7 февраля 2019 года, но по состоянию на 7 февраля 180 дней еще не прошли, уже будет действовать новый срок расчетов — 365 дней. А если срок 180 дней по состоянию на 7 февраля уже прошел, значит нарушение уже произошло, пени не миновать. То есть, валютной амнистии не будет.
Отменили индивидуальное лицензирование и запрет ВЭД. Напомню, независимо от предусмотренных контрактом сроков расчетов и причин просрочки оплаты или поставки, государство применяет санкции к украинскому экспортеру или импортеру в виде пени 0,3% от суммы дебиторки за каждый день просрочки, если импортный товар или оплата за экспортный товар не поступили в Украину в течение 180 дней (после 7 февраля 2019 года — 365 дней).
Абсурдная пеня применяется независимо от вины экспортера или импортера. То есть наших экспортеров и импортеров наказывают за нарушения со стороны их контрагентов. Это кажется странным, но вместо того, чтобы способствовать взысканию проблемной дебиторки, фактически государство наращивает убытки предприятия. Отчасти в этом виноват закон, который предусматривает ответственность без вины. А частично — фискальное правоприменение. Суды, в основном, не желают прислушиваться к любым аргументам об отсутствии вины.
Чтобы избежать пени, по закону нужно обратиться с иском к контрагенту. Но в случаях, когда взыскание не имеет перспектив, с подачей такого иска убытки только возрастают.
До 7 февраля, помимо пени, действовала и другая норма закона, по которой к предприятию могли применить режим индивидуального лицензирования, когда нужно было получать лицензию на каждую операцию, или временно запретить предприятию ВЭД. В такой ситуации у большинства предприятий, подпавших под санкции, не было другого выхода, кроме создания нового юридического лица для ведения ВЭД. Теперь эту неэффективную меру отменили. То есть теперь за нарушение сроков расчетов будет применяться только пеня 0,3% в день, но не больше суммы задолженности.
Отменили декларирование валютных ценностей, находящихся за рубежом.
Разрешили открывать счета за рубежом юридическим лицам.
Это удобно, когда есть возможность принимать оплату от иностранных контрагентов за границей и использовать ее для оплат за рубежом. Но перечислять деньги из Украины на такие счета пока нельзя, а для закрытия срока расчетов по экспортным операциям (365 дней) полученные на зарубежный счет средства нужно перечислить в Украину в пределах такого срока.
Разрешили хеджирование рисков изменения курса по экспортным, импортным и кредитным операциям через форвардные валютные сделки.
Отменили обязанность перечислять в бюджет положительную курсовую разницу от принудительной продажи иностранной валюты, которую предприятие приобрело и не использовало в срок (10 дней).
Плохое
Ну что ж, и на том спасибо. Вместе с тем, экспортерам и импортерам продолжат портить жизнь маленькие неприятности:
Обязательная продажа валютной выручки в размере 50% на условиях, аналогичных прежним.
Предприниматель или компания может оставить себе только 50% полученной от иностранных клиентов валюты. Другие 50% банк принудительно конвертирует в гривны. Это не весело, потому что иногда импортеру приходится за полученную от продажи валюты гривну снова приобретать валюту, чтобы оплатить импортное сырье. Естественно, при этом он теряет на курсах валют.
Запрещен взаимозачет (зачет встречных требований) по экспортным контрактам в валютах 1 группы Классификатора, то есть фактически во всех популярных валютах.
Взаимозачет в других валютах ограничен суммой 500 тысяч Евро. Запрет будет длиться до тех пор, пока не отменят норму об обязательной продаже валютной выручки, поскольку так обеспечена возможность такой обязательной продажи. Именно поэтому запрет взаимозачета касается только экспорта.
Пеня за нарушение сроков расчетов, о которой речь шла выше.
Пеня в размере 0,3% от суммы задолженности будет, как и прежде, применяться за нарушения сроков расчетов.
Запрещено покупать валюту для расчетов за кредитные средства.
Приобретать иностранную валюту юридическое лицо может только для выполнения своих обязательств, то есть просто так купить и держать валюту нельзя.
Срок использования приобретенной иностранной валюты — 10 дней.
Ну и понятное дело, нельзя рассчитываться иностранной валютой на территории Украины, то есть доллар и евро у нас пока ходить не будут.
Подвохи
Не обошлось и без корявостей и подвохов. Вот что я вычитала:
Экспорт услуг может вновь попасть под валютный контроль. Напомню, что для экспортеров услуг (кроме транспортных и страховых) сроки расчетов по ВЭД-контрактам утратили свою актуальность в 2017 году. Мы думали, это навсегда. Закон о валюте вроде говорит о валютном надзоре по операциям с товаром. Складывается впечатление, что ограничение сроков расчетов не касается экспорта услуг. Но термин “товар” употребляется в законе в значении Закона о ВЭД. А Закон о ВЭД, в свою очередь, говорит, что “товар — это любая продукция, услуги, работы, права интеллектуальной собственности и другие неимущественные права, предназначенные для продажи (оплатной передачи)”. То есть, контроль охватывает не только товары, но и работы, услуги, права интеллектуальной собственности и неимущественные права. Такие выводы подтверждаются и содержанием части 2 статьи 13 Закона о валюте, где уже речь прямо идет о работах, услугах, правах интеллектуальной собственности и неимущественных правах.
Эти же положения скопированы и в подпункт 6 пункта 1 Постановления №7.
Никаких исключений по видам услуг не предусмотрено. Если это не ошибка законодателя, то, возможно, упрощение экспорта услуг отменяется.
Хотелось бы верить, что это ошибка. Если что, мы простим, чего уж там.
А если не ошибка, тогда вся надежда на Кабмин, который должен разработать свое постановление об исключениях из правила. Может мы найдем услуги в этих исключениях;
Ввоз товаров в режиме таможенного склада (таможенная декларация ИМ74 не снимает операцию с валютного контроля. Такой режим ввоза позволяет не сразу выпускать импортный товар в свободный оборот в Украине с уплатой таможенных платежей, а подержать его до трех лет на таможенном складе, выпуская по мере необходимости. У больших компаний часто есть даже собственный таможенный склад. Другие используют склады таможни. Проблема закрытия валютного контроля по такому товару существует давно, в судебном реестре много дел, где фискалы судятся с импортерами. Суды преимущественно принимают сторону импортеров. Основной аргумент — факт физического ввоза товара в Украину. Дополнительный — неисчерпывающий перечень документов, на основании которых операция снимается с валютного контроля. Новое Постановление НБУ достаточно узко и исчерпывающе перечисляет документы, подтверждающие закрытие операции. В этой связи возможно обновление судебной практики или новые разъяснения регулятора.
Сокращенные сроки давности не касаются пени. Закон о валюте фактически лишает нас возможности применять к пене за нарушение сроков расчетов сокращенный срок давности (6 месяцев) и ограничивает срок давности только для применения мер влияния, но не пени. Срок давности, предусмотренный статьей 250 Хозяйственного кодекса, на который раньше ссылались в суде, теперь не применяется к валютным нарушениям, это прямо предусмотрено законом. Хотя и раньше налоговики никогда не соглашались с такой позицией, но в судах иногда позитив случался.
Какие новости ждут иностранных инвесторов и компании с иностранным капиталом?
Ограничения свободы движения капитала пока никуда не денутся, но станут помягче:
Остается лимит репатриации дивидендов. В 2019 году можно выплачивать дивиденды только за период до 2017 года включительно в пределах 7 миллионов Евро в месяц. Ну что ж, дай Бог каждому столько зарабатывать.
Возврат инвестиций станет более свободным — до 5 миллионов Евро в месяц можно перечислять инвестору за продажу его украинского бизнеса или в случае выхода из него. Тут я с законодателем согласна — если уж вложились в нашу экономику, то нечего бежать, вы в ответе за тех, кого приручили.
Кредиты от нерезидентов регистрировать больше не нужно. Это формально упрощает доступ к иностранным финансовым ресурсам и механизм финансирования украинских дочерних компаний. Были бы деньги. Но для выполнения платежей каждый кредитный договор нужно внести в электронную базу НБУ. Вместе с тем, нет и оснований для отказа во внесении в базу.
Кредиты нерезидентам можно будет возвращать досрочно.
Иностранную валюту можно накапливать на счетах свыше 10 дней для выполнения кредитных обязательств перед нерезидентом.
Нерезиденты юридические лица смогут открывать текущие счета в украинских банках. Раньше это могли делать только представительства нерезидентов, а другие нерезиденты могли открывать только инвестиционные счета или счета условного хранения (эскроу).
Можно ли теперь свободно инвестировать за рубеж?
Физические лица могут инвестировать за рубеж до 50 тысяч Евро в год.
Юридические лица и ФЛП могут инвестировать до 2 миллионов Евро в год.
Такие операции банки будут усиленно проверять, как потенциально рисковые, включая проверку целесообразности операций, источников происхождения средств, конечных бенефициаров. Так что начинаем отбеливать наши миллионы, готовимся стать инвесторами.
Будет ли валютная амнистия?
Тех, кто до вступления в силу закона осуществлял валютные операции без предусмотренных законом лицензий, разрешений и регистраций, закон от ответственности не освобождает. За допущенные ранее нарушения будет применяться ответственность по старому закону. Вот тут как-то не по-людски, не по заповедям нашей Конституции.
Как будут выявлять нарушения?
Нарушения или намерение нарушить закон могут выявить сами банки, небанковские учреждения при помощи индикаторов рисков еще на этапе планирования операций и в ходе их выполнения.
Если сработают индикаторы сомнительной операции, то банк потребует не исчерпывающий перечень дополнительных документов. Это не новый алгоритм, он работал и раньше, банки проверяли операции по индикаторам риска. Кроме предусмотренных законом, банк мог установить и собственный индикатор по своему усмотрению. Критерии риска практически не поменялись, но НБУ уделил больше внимания искусственному дроблению операций с целью избежать контроля на суммы меньше 150 тысяч гривен.
В ходе валютного надзора банку нужно выявить и пресечь сомнительные операции и подстраховаться бумажками на каждую подозрительную транзакцию. Банк должен убедиться, что операция экономически целесообразна, отвечает содержанию деятельности ее участников, по силам им финансово. Участники должны подтвердить легальность происхождения средств и доказать, что они настоящие бенефициары, а не агенты, посредники или номиналы. Банк оценит все документы и примет решение — осуществлять конкретную операцию или отказать.
Разница между валютным контролем и валютным надзором состоит в том, что банки теперь не должны составлять и направлять в НБУ заключения по каждой операции, где сработали критерии риска. Банк будет составлять заключения только по требованию НБУ. А НБУ будет выявлять нарушения в ходе проверок банков и небанковских учреждений. Если подконтрольное учреждение не сможет документально подтвердить законность операций клиента, оно рискует своей лицензией. Период проверки будет охватывать 5 лет, и все это время банк должен хранить документы. Так что не обижайтесь на банки.
Налоговики будут, как и раньше, проверять предприятия, выявлять уже совершенные валютные нарушения и применять пеню за нарушение сроков расчетов или штраф за другие нарушения.
К проверкам будет применяться Закон №877. Это очень требовательный к контролерам закон о проверках. Требовательный настолько, что в свое время из сферы его действия исключили почти все серьезные проверки, чтобы не связывать руки проверяющим. Потом немного вернули обратно, но с множеством оговорок. Сейчас валютный контроль не подпадает под действие этого закона, а с вступлением в силу Закона о валюте валютный надзор будет подчиняться Закону 877.
Какая ответственность за валютные нарушения останется?
За нарушение сроков расчетов, как и раньше, будет пеня в размере 0,3% от суммы за каждый день просрочки. О ней мы писали выше.
Индивидуального лицензирования и временного приостановления ВЭД больше не будет.
За другие нарушения налоговая будет применять штрафы в размере до 100% от суммы операции. Причем, как видно из проекта разработанного фискалами Положения о наложении штрафов, ограничение “до 100%” сама налоговая поняла как именно 100%. Понимаю, когда очень хочется…
Веруем в Кабмин, который не утвердит Положение в такой редакции.
Сроки давности для применения штрафа — 6 месяцев с момента выявления, но не позднее трех лет с момента совершения.
Возрастает размер административного штрафа на должностных лиц за валютные нарушения. То, что раньше называлось умышленным уклонением от возврата валютной выручки, теперь войдет в более общий состав — нарушение порядка осуществления валютных операций (стаття 162–1 Кодексу України про адміністративні правопорушення). И тут подвели либерализаторы — умысел убрали и отсюда. Наказание — штраф от 1000 до 3000 необлагаемых минимумов (от 17000 до 51000 грн).
Что нас ждет дальше?
Если позволит состояние экономики, НБУ планирует дальше двигаться в сторону постепенной отмены всех ограничений, в том числе обязательной продажи валюты, ограничения сроков расчетов. Вплоть до свободного перевода средств за рубеж. Но все это может произойти только при условии параллельного внедрения плана BEPS.
А его внедреж уже запущен. Нас ожидает автоматический обмен налоговой информацией, налогообложение контролируемых украинцами иностранных компаний и единоразовое декларирование активов. Спокойно, когти рвать за бугор не надо, там еще хуже. Свобода — это ответственность, не забыли? Главное, чтобы не уголовная.
Текст зашел как дети в школу? Хочешь еще таких? Так становись внезапно патроном мертвых юристов:
