喵（.cat）爭議的法律分析
國家主權與域名治理之關聯
作者：Henry Tsai 原文刊登於：台灣網路治理論壇Facebook社群
.cat （以下稱為喵頂域）的註冊管理機構管理人，最近發信給ICANN 總裁，希望ICANN能夠關注一下西班牙政府對於喵頂域的公權力作為。本來涉及公權力的公共政策方面議題，其實就是國家主權問題，向來是ICANN對於域名治理的禁區。ICANN Bylaw中也有條款明文限制ICANN不能在其目的及核心價值以外活動，就是希望ICANN專注本業，避免陷入國際政治問題。既然如此，那喵頂域到底是如何將ICANN與西班牙政府的公權力行為掛勾的呢？
這是因為喵頂域是ICANN專門針對加泰羅尼亞社群所授權發放的頂域。而加泰羅尼亞是西班牙的一個自治區，一直以來都有獨立自決的聲音。最近獨派人士發動了一場獨立公投，將在今年10月1日投票。公投的題目就是：你是否想讓加泰隆尼亞以共和國的形式，成為一個獨立的國家？西班牙中央政府認為這是一場違憲的公投，所有公投準備及倡議行為，均屬違法。西班牙政府因此對加泰隆尼亞公投採取一系列的強力取締措施，其中一項就是要求喵頂域應該審查轄下所註冊的次級域名，凡網站內容涉及違法鼓吹公投者，均應加以凍結域名。西班牙政府甚至以強勢警力查抄了喵頂域的辦公室。
由於喵頂域當初獲得ICANN授權發放，是根據註冊管理機構合約（Registry Agreement）而來，喵頂域管理人因此認為：如果遵照西班牙政府之要求，審查轄下域名之網站內容，並執行域名凍結，這就違反當初合約中喵頂域是為加泰羅尼亞社群利益所設的契約目的，也有違喵頂域註冊管理機構為加泰羅尼亞社群管理喵頂域的管理人立場。而根據註冊管理機構合約4.3節之約定，頂域註冊管理機構如有違約情形，ICANN可以終止合約，取消喵頂域授權發放。如此一來，就讓西班牙的公權力措施與ICANN的域名治理巧妙地掛勾連結。
域名治理的爭議處理機制
為了處理域名發放可能產生的各種爭議，也為了避免ICANN必須在第一線面對爭議而陷入治理危機，ICANN在實施新頂級域名開放競爭之政策前，規劃了一系列爭議處理機制。其中註冊限制爭議解決程序（Registration Restriction Dispute Resolution Procedure, RRDRP）正是專門設計用以處理為特定社群而授權發放的頂域。此項程序原是擔心那些原本為特定社群而申請授權發放的頂域，在營運時為營利考量，未好好執行特定社群之註冊限制，故而建置的救濟方法（喵頂域的爭議並不是此種典型情況，可否適用，仍有待討論）。在此程序下，與該頂域所定社群有關聯性之既有機構團體可以提出申訴，由第三方之中立爭議解決機構指派專家小組，來處理此項爭議。這幾乎是所有ICANN建置爭議解決程序的基本模式，讓ICANN在面對爭議時，能夠有所緩衝，並引入中立第三人協助處理爭議。這樣的爭議處理機制，被寫入新通用頂級域名註冊管理機構合約的附件說明7（specification 7），有私人間約定爭議處理方式之性質，所有新通用頂級域名註冊管理機構都有適用，並應接受此項爭議處理結果。如果喵頂域的爭議，有此項程序適用，就更有依據將與公權力交錯的域名治理問題，進一步地巧妙轉換成單純的契約爭議，以法律方式解決爭議。
喵頂域的特殊狀況
不過，很可惜的是，喵頂域雖然是通用頂級域名，卻不是「新」通用頂級域名。喵頂域早在2005年就已經授權發放，但RRDRP卻是在2012年為開放新通用頂級域名競爭，才發展建置的爭議解決機制，事後更約時，亦未將此機制納入。比對新通用頂級域名註冊管理機構合約與喵頂域的註冊管理機構合約就可以發現：在附件說明7第2(a)款部分，喵頂域的合約恰巧就少了RRDRP。沒有了RRDRP，ICANN就沒有辦法引進中立第三人來協助處理爭議，ICANN就必須自己面對爭議。ICANN為尊重各國司法主權，在註冊管理機構合約中都有約定：ICANN為執行法院命令將不構成合約中任何條款之違反（在喵頂域合約中7.14節也有相同約定）。就法言法，從契約對等公平的角度分析，註冊管理機構執行法院命令應該也不構成違約。換言之，ICANN如果想要維護網路自由而片面終止喵頂域合約，恐怕要面臨不小的法律爭議！
